Распространение коронавирусной инфекции COVID 19 несомненно влияет на все бизнес процессы. В настоящем обзоре мы кратко рассмотрим проблематику принятия корпоративных решений органами управления российских и иностранных компаний с юридической и налоговой точек зрения.
В связи с введением ограничения передвижения, карантинов, закрытием границ и введением чрезвычайного положения отдельными государствами, фактически может стать невозможным проведение очных собраний акционеров и обеспечение присутствия на них акционеров компаний. В свете грядущих годовых собраний данный аспект имеет существенное значение.
Ниже мы суммируем ключевые аспекты на случай введения дополнительных ограничений в РФ, и с учетом уже имеющихся ограничений на участие в собраниях иностранных компаний в связи с закрытием границ отменой перелетов и введением карантинов.
Как обеспечить проведение годовых собраний в российских компаниях?
Начинается период подготовки к проведению годовых общих собраний участников хозяйственных обществ. Как правило, повестка дня таких собраний включает вопросы, исключающие возможность проведения заочного голосования.
Напомним, что в соответствии с российским законодательством об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью акционер (участник) должен присутствовать на годовом собрании лично или через представителя по доверенности.
Фактически, в сложившейся ситуации, обеспечить на годовом собрании личное присутствие как акционера, так и его представителя, может быть затруднено.
По общему правилу в законодательстве напрямую не прописан механизм, позволяющий провести годовое собрание без личного присутствия участников. Так, например, вопросы избрания совета директоров, ревизионной комиссии, утверждения аудитора, а также вопрос утверждения годового отчета и годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности общества не могут выноситься на заочное голосование.
В сложившейся ситуации допустимо рассмотреть возможность включения в устав и внутренние регламенты обществ (если это ими не предусмотрено) условий о проведении собраний с использованием информационных и коммуникационных технологий с последующим подписанием протокола всеми участниками.
Для АО также возможно проведения голосования с использованием бюллетеней, в том числе в электронной форме.
При этом в случае принятия решений указанными альтернативными способами на территории иностранного государства, важным представляется анализ вопроса рисков налогового резидентства и/или постоянного представительства в такой стране.
Напомним, что в случае нарушения требований проведения собраний в очной форме и принятия решений путем проведения заочного голосования (опросным путем)по вопросу утверждения годового отчета и годового бухгалтерского баланса, принятое решение общего собрания может быть признано недействительным по заявлению участника общества, не участвовавшего в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.
Однако, существует возможность до оспаривания такого решения подтвердить его решением последующего собрания, проведенным с соблюдением необходимого порядка. В этом случае решение не может быть в дальнейшем признано судом недействительным по основаниям, связанным с нарушением порядка принятия решения.
Также уклонение от созыва общего собрания и/или нарушение требований к его проведению может повлечь наложение административного штрафа на юридических лиц до семисот тысяч рублей (1).
Можно ли выдать одному представителю доверенность от всех акционеров?
Как правило, законодательство специально не оговаривает количество представителей компании при принятии решений, и первостепенное значение имеет отсутствие нарушений интересов акционеров во избежание риска последующего оспаривания принятых решений.
В компаниях с небольшим количеством участников потенциально возможно рассмотреть привлечение одного лица, в остальных случаях, возможно, следует рассмотреть привлечение нескольких представителей.
Избрание членов Совета директоров
В соответствии с законодательством, если не будет переизбран Совет директоров, у текущего состава Совета директоров прекратятся все полномочия, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.
По общему правилу, члены Совета директоров принимают решения лично на заседании.
Вместе с тем, устав или внутренние документы компаний могут предусматривать возможность заочного голосования. По доверенности голосование членов Совета директоров невозможно.
Что делать если генеральный директор не может вернуться из-за границы?
В этом случае для продолжения операционной деятельности и совершения юридически значимых действий возможно рассмотреть следующие варианты:
Досрочное прекращение полномочий директора в текущей ситуации требует детального анализа.
Как обеспечить проведение годовых собраний в иностранных компаниях?
С юридической точки зрения иностранное законодательство подходит более гибко к порядку проведения собраний. Однако налоговые аспекты законодательства ряда стран могут существенно ограничивать акционеров. Так, даже принимая во внимание, что подготовка и (или) принятие решений по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров иностранной организации, с территории РФ не должны признаваться осуществлением управления такой иностранной организацией в РФ, в ряде стран (например, Кипр) налоговое резидентство юридического лица определяется на основании, в том числе, места проведения большинства собраний акционеров.
Также следует обратить внимание на аспекты, в том числе налоговые, касающиеся порядка оформления доверенностей. С юридической точки зрения для наиболее корректного оформления воли акционера доверенность должна содержать подробное описание вопроса и порядок голосования по нему.
Что делать членам коллегиальных органов некоммерческих организаций (фондов, АНО и др.)?
По общему правилу, решения высших органов управления некоммерческих организаций также принимаются лично.
Для иного способа проведения собрания в уставе организации должно быть указано на возможность заочного голосования (за исключением решений по некоторым вопросам (2),или дистанционного участия в общем собрании.
Как совершить нотариальные действия?
Несмотря на принятые государственными органами меры, нотариусы пока продолжают оказывать нотариальные услуги. Нотариальные палаты субъектов РФ размещают на своих сайтах соответствующие списки «дежурных нотариусов», которые будут работать по графику выходного дня.
Решение об осуществлении выездного обслуживания граждан принимается отдельным нотариусом самостоятельно в каждом конкретном случае.
Чем мы можем быть полезны?
Мы будем рады проанализировать Ваши структуры с точки зрения соблюдения корпоративного, трудового и налогового законодательства, с учетом сложившейся ситуации с распространением вируса COVID-19, а также подготовить всю необходимую сопроводительную документацию.
Берегите себя и Ваших близких!
Авторы:
Георгий Коваленко
Анна Назарчук
Светлана Берлева
(1) Ст. 15.23.1 Кодекса об административных правонарушениях РФ
(2) пункт 4.1 статьи 29 Федерального закона от 12.01.1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»
