«Я хочу рассказать вам одну историю: „Вот, например, американец бурит скважину для китайца. Встречаются они на рынке, и китаец спрашивает: вы пробурили скважину для меня? Есть вода? Американец отвечает, вода есть, но если вы хотите ей пользоваться извольте платить! Скважина ваша, вода наша! А китаец говорит: я шел к вам, чтобы попросить воды из скважины, но когда вы мне ее нальете, вы будите должны мне за аренду и использование моей скважины“, — о чем это нам говорит? О том, что нужно всегда заручаться поддержкой хорошего юриста», — Филип Лин Чуен Кун — Руководитель деловых и профессиональных услуг, Invest Hong Kong
Число предпринимателей, желающих качественно разрешить свои споры постоянно растет. Однако, меры, принимаемые против России и ряда других стран, влияют на снижение доверия к иностранной юрисдикции. Бизнес стал более заинтересован в услугах азиатских арбитражных центров, таких как HKIAC. Гонконгский арбитраж построен по лучшим образцам, привлекает лучших специалистов из разных стран, но при этом, лишен определенных предрассудков.
«Гонконг одна из наиболее дружественных к арбитражам юрисдикций», — Ольга Болтенко — Партнер, Fangda Partners
В 1985 году, когда был создан арбитражный центр Гонконга, в городе сносили бывшие британские военные объекты и строили новые многоэтажные офисы и гостиницы. Это определило первоначальную специализацию центра — строительные споры.
«О чем спорят стороны? Традиционно наш центр специализировался на спорах в строительной отрасли», — Сара Джейн Гриммер — Генеральный секретарь, Гонконгский международный арбитражный центр
Современный портфель дел в гонконгском арбитраже с тех пор изменился, основную массу представляют дела о слиянии и поглощении, а также наблюдается большое число споров, связанных с соглашениями о консорциумах. При этом суммы споров варьируются от нескольких тысяч до миллиардов долларов.
«Суммы споров разнятся, с одной стороны может быть небольшой спор где стороны спорят о поставках и оплате электроэнергии, например, на несколько тысяч долларов, вплоть до дел на суммы в несколько миллиардов долларов», — Сара Джейн Гриммер — Генеральный секретарь, Гонконгский международный арбитражный центр
География споров широкая, например, в 2017 году Гонконгский арбитраж рассматривал дела из 39 разных стран, в том числе из Кореи, Сингапура и России. Правила арбитража переведены на несколько языков, в том числе и русский.
«Правила арбитража были переведены на русский, они доступны для изучения, и мы сотрудничаем с рядом организаций в России, за последние 7 лет мы рассматривали дела с участием 14 российских заявителей. Мы получаем все больше запросов из России на рассмотрение дел в нашем центре», — Сара Джейн Гриммер — Генеральный секретарь, Гонконгский международный арбитражный центр
13 сентября 2018 года на Всемирном Восточном форуме Гонконгского международного арбитражный центра HKIAC провел семинар по предарбитражной стратегии. Эксперты рассмотрели пример спора по инфраструктурному проекту, принадлежащему российской компании. Для реализации был привлечен китайский подрядчик с государственным участием. Российская компания задержала платежи и не предоставила в срок необходимые чертежи. Подрядчик не выполнил работы в срок, а те что выполнил были ненадлежащего качества. При подписании договора стороны включили туда пункт об арбитраже, где сказано о том, что до обращения в суд стороны принимают все возможные усилия для урегулирования разногласий через гонконгский арбитражный суд.
Пример рассмотрения предарбитражной стратегии HKIAC
Предмет спора: крупный инфраструктурный проект в России
Особенности: в договор включен пункт об арбитражной оговорке
Заказчик: Российская компания
Подрядчик: Китайская компания с государственным участием
Претензии заказчика: нарушение сроков и плохое качество
Претензии подрядчика: непредставление необходимых чертежей и задержка оплаты
Отвечают эксперты:
Ольга Болтенко — Партнер, Fangda Partners
Андрей Горленко — Ответственный администратор, Российский арбитражный центр при Российском институте современного арбитража
Алексей Дудко — Партнер, Глава пратики разрешения споров, Hogan Lovells CIS
Линг Ян — Главный редактор, Shanghai International Arbitration Review
Вопрос: Что стороны должны делать на ранних стадиях разбирательства?
Ответ: Профессиональная команда адвокатов — основной залог успеха
«Если возникает необходимость международного спора, то первое чем нужно озаботиться это профессиональная команда адвокатов», — Андрей Горленко — Ответственный администратор, Российский арбитражный центр при Российском институте современного арбитража
«Стратегия на стадии переговоров должна разрабатываться очень тщательно с привлечением как штатных специалистов и советников по международному арбитражу это должны быть опытные сотрудники, которые уже работали с международными институтами такими как наш центр», — Андрей Горленко — Ответственный администратор, Российский арбитражный центр при Российском институте современного арбитража
«Хорошая команда по арбитражным разбирательствам, это очень важный момент», — Алексей Дудко — Партнер, Глава практики разрешения споров, Hogan Lovells CIS
Ответ: коммуникация с командой и внутри нее должна быть налажена максимально эффективно, это поможет избежать лишних издержек и максимально полно осведомить экспертов о положении клиента
«Нужно создать централизованную структуру для управления такой командой здесь взаимодействие между участниками команды, важна эффективность чтобы не перебирать по издержкам и важна осведомленность о положении клиента», — Алексей Дудко — Партнер, Глава практики разрешения споров, Hogan Lovells CIS
Ответ: необходимо тщательно продумать такие аспекты стратегии как раскрытие или не раскрытие документов, привлечение сторонних специалистов
«Нужно продумать стратегию о раскрытии или не раскрытии документов и естественно заручиться надежной юридической поддержкой, необходимо показать серьезность ваших намерений, чтобы противоположная сторона видела, что если вы пойдете в арбитраж вы намерены бороться до конца», — Андрей Горленко — Ответственный администратор, Российский арбитражный центр при Российском институте современного арбитража
Ответ: некоторые требования стоит приберечь, чтобы предъявить их, в тот момент, когда противнику будет не чем ответить
«На предарбитражных этапах не нужно выдвигать всех своих требований некоторые возможно нужно приберечь до самого арбитража», — Андрей Горленко — Ответственный администратор, Российский арбитражный центр при Российском институте современного арбитража
Ответ: заранее узнайте где находятся активы вашего оппонента
«Возможно стоит зайти с другого конца, в частности с определения распоряжения активов — это важно потому что когда будет вынесено решение арбитража нужно знать где подлежащие этому решению активы расположены», — Ольга Болтенко — Партнер, Fangda Partners
«В нашем случае, тревожным звоночком может быть то, что китайская сторона пытается скрыть активы, здесь нужно выяснить что же на самом деле происходит», — Алексей Дудко — Партнер, Глава практики разрешения споров, Hogan Lovells CIS
Ответ: помните о концепции «одна страна-две системы», у компаний из Китая и Гонконга совершенно разные принципы и процессы для принятия решений
«К вам на переговоры приходит человек, и всегда нужно понимать, что это за сотрудник, какого он уровня, привлеченный специалист внутренний специалист или тот человек, который принимает решения», — Линг Ян — Главный редактор, Shanghai International Arbitration Review
Ответ: Скорость и внимательность — при поиске экспертов и сборе материалов, все должно быть подготовлено максимально быстро и точно.
«Скорость на ранних этапах крайне важна, если что-то упустить, когда вы готовитесь к разрешению спора то вы сразу пойдете не по той траектории и вернуться в оптимальную траекторию потом будет все сложнее», — Алексей Дудко — Партнер, Глава практики разрешения споров, Hogan Lovells CIS
Вопрос: Что стороны НЕ должны делать на ранних стадиях разбирательства?
Ответ: Не стоит давать слишком много свободы менеджеру проектов
«Создавать такую ситуацию, когда у вашего менеджера проектов полная свобода полномочий. Это может привести к тому, что он будет связываться с разными сторонами и это оставит за собой след из документов, а это потом может повредить вам в ходе разбирательства», — Ольга Болтенко — Партнер, Fangda Partners
Ответ: Не стоит совершать юридические ошибки в переписке с оппонентом, их могут использовать против вас
«Бывает, что менеджеров проектов пишут письма другой стороне некорректно с юридической точки зрения и здесь нужно привлекать юристов чтобы они составляли эти письма за контактное лицо», — Ольга Болтенко — Партнер, Fangda Partners
Вопрос: Какие аспекты необходимо учесть при финансовом планировании разбирательства?
Ответ: Перед началом разбирательства запросите почасовые ставки, узнайте есть ли возможность подписания с общей суммой оплаты, желательно запросить разбивку выписки с конкретными услугами по каждой стадии
«Я всегда советую своим клиентам перед началом разбирательства — определить сколько это будет стоить. Поэтому моя рекомендация — нужно запросить почасовые ставки, есть ли возможность организовать контракт с общей суммой оплаты или же если мы платим за отдельные стадии арбитража желательно запросить разбивку выписки с конкретными услугами по каждой стадии с ценами. Все это должно быть отражено в коммерческом запросе перед заключением договора. Всегда нужно запрашивать финансовую информацию от юридических сотрудников, с которыми вы работаете», — Ольга Болтенко — Партнер, Fangda Partners
Ответ: возможность прибегнуть к схеме финансирования спора с привлечением третьей стороны для финансирования позволит снять дополнительную ответственность с клиента
«Даже крупные интернациональные компании прибегают к этой опции для того чтобы они могли эти средства направить не на разбирательства, а вложить их где-то в другом месте, это все-таки деньги, которые можно высвободить, используя такую схему» — Ольга Болтенко — Партнер, Fangda Partners
Вопрос: Иногда после начала арбитражного разбирательства одна из сторон может обратиться в суд в независимости от того есть ли в договоре арбитражная оговорка
Ответ: подобные недобросовестные действия со стороны оппонента могут быть направлены на замедления арбитражных разбирательств
«Зачастую это делают чтобы подорвать ход арбитражных разбирательств, для того чтобы их оттянуть, таким образом можно обеспечить себе задел для того чтобы в будущем отменить решение арбитража», — Андрей Горленко — Ответственный администратор, Российский арбитражный центр при Российском институте современного арбитража
«Здесь нужно быть очень осторожным. В рамках арбитража это может быть рассмотрено как отказ от арбитража, потому что вы взаимодействуете с судом», — Андрей Горленко — Ответственный администратор, Российский арбитражный центр при Российском институте современного арбитража
Ответ: Нужно понимать где развиваются события, если в континентальном Китае, то суд будет изучать арбитражную оговорку в договоре, а если в Гонконге, то там суд может идти и во время арбитражного разбирательства
«Как правило китайские суды примут дело к рассмотрению, а потом посмотрят на содержание арбитражной оговорки в договоре, если она написана правильно, применимо, тогда мы отправим обе стороны на арбитражное рассмотрение. При этом в Гонконге арбитражное разбирательство может идти во время обычного суда», — Линг Ян — Главный редактор, Shanghai International Arbitration Review
Итак, основные моменты, по мнению экспертов приглашенных Гонконгским международным арбитражным центром, на которые нужно обратить внимание перед началом арбитражного разбирательства:
· соберите профессиональную команду адвокатов
· коммуникация с командой и внутри нее должна быть налажена максимально эффективно, это поможет избежать лишних издержек и максимально полно осведомить экспертов о положении клиента
· тщательно продумайте такие аспекты стратегии как раскрытие или не раскрытие документов, необходимость привлечения сторонних специалистов
· некоторые требования стоит оставить приберечь, чтобы предъявить их, в тот момент, когда противнику будет не чем ответить
· заранее узнайте где находятся активы вашего оппонента
· помните о концепции «одна страна-две системы», у компаний из Китая и Гонконга совершенно разные принципы и процессы для принятия решений
· скорость и внимательность при поиске экспертов и сборе материалов, все должно быть подготовлено максимально быстро и точно.
· не стоит давать слишком много свободы менеджеру проектов
· не стоит совершать юридические ошибки в переписке с оппонентом
· перед началом разбирательства запросите почасовые ставки, узнайте есть ли возможность подписания с общей суммой оплаты, желательно запросить разбивку выписки с конкретными услугами по каждой стадии
· возможность прибегнуть к схеме финансирования спора с привлечением третьей стороны для финансирования позволит снять дополнительную ответственность с клиента
· Иногда после начала арбитражного разбирательства одна из сторон может обратиться в суд в независимости от того есть ли в договоре арбитражная оговорка. Подобные недобросовестные действия со стороны оппонента могут быть направлены на замедление арбитражных разбирательств
