Экспертное заключение подготовлено по итогам сессии ПМЮФ-2024 «Маркетплейсы: платформы или торговля. В поисках моделей регулирования».
Введение
В последние годы происходит глобальная цифровая трансформация экономики. Россия не является исключением. В сфере торговли цифровая трансформация осуществляется преимущественно за счет создания и использования специализированных цифровых платформ, получивших название маркетплейсы. Торговля посредством маркетплейсов — это, фактически, новый тип бизнеса, который приходит на смену транснациональным корпорациям, что подтверждается темпами капитализации крупнейших компаний мира. Однако, хотя маркетплейсы играют значительную роль в улучшении доступа к рынку для потребителей и поставщиков, существует ряд серьезных проблем при заключении сделок посредством маркетплейсов, в частности, отсутствие прозрачности и равного доступа для всех участников рынка, торговля контрафактной продукцией и ряд иных.
Состояние нормативно правового регулирования торговли посредством маркетплейсов
Российский законодатель предпринял попытку урегулировать отношения в сфере торговли посредством маркетплейсов. С 1 января 2019 г. вступили в силу изменения в Закон РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» (далее — Закон о защите прав потребителей), определившие правовой статус лиц, организующих торговлю посредством маркетплейсов, их обязанности и ответственность перед потребителями.
Так, введено понятие «владелец агрегатора информации о товарах (услугах)» (далее — владелец агрегатора). Закреплен перечень информации о владельце агрегатора и продавце (исполнителе), которую владелец агрегатора обязан довести до сведения потребителей, а также способы, которыми такая информация должна быть доведена. Установлена обязанность продавцов и исполнителей предоставлять владельцу агрегатора и размещать на своем сайте в сети «Интернет» (при его наличии) достоверную информацию о себе. Предусмотрена ответственность владельца агрегатора, предоставивший потребителю недостоверную или неполную информацию о товаре (услуге) или продавце (исполнителе), на основании которой потребителем был заключен договор купли-продажи (договор возмездного оказания услуг) с продавцом (исполнителем). По общему правилу ответственность за исполнение договора, заключенного потребителем с продавцом (исполнителем) на основании предоставленной владельцем агрегатора информации о товаре (услуге) или продавце (исполнителе), а также за соблюдение прав потребителей несет продавец (исполнитель).
Оценивая положительно данные изменения, нельзя не отметить, что имеющееся регулирование является лишь полумерой. Стремление законодателя защитить потребителя как более слабую сторону в отношениях с владельцем агрегатора вполне очевидно. Однако специфика организации торговли посредством маркетплейсов такова, что не только потребители, но и предприниматели, предлагающие свои товары и услуги при помощи таких платформ, являются слабой стороной в отношениях с владельцем агрегатора. Зачастую, владельцы агрегаторов навязывают своим контрагентам невыгодные условия под угрозой прекращения договорных отношений, изменяют условия договора в одностороннем порядке и т.п. Предприниматели не осведомлены о критериях, в соответствии с которыми ранжируются их товары при предложении потребителям.
Решить обозначенные проблемы призван Федеральный закон от 10.07.2023 № 301-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О защите конкуренции», вступивший в силу с 1 сентября 2023 г. Указанный закон ввел в Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее — Закон о защите конкуренции) понятия «цифровая платформа» и «сетевой эффект». Сетевой эффект — это свойство товарного рынка (товарных рынков), при котором потребительская ценность цифровой платформы изменяется в зависимости от изменения количества продавцов и покупателей, совершающих сделки посредством этой платформы.Установлена обязанность ФАС России при анализе состояния конкуренции на товарном рынке, на котором сделки совершаются посредством цифровых платформ, устанавливать наличие сетевых эффектов и давать оценку возможности владельца цифровой платформы влиять на общие условия обращения товаров на таком рынке. Введен специальный состав монополистической деятельности — осуществление монополистической деятельности хозяйствующим субъектом, владеющим цифровой платформой.
Указанные нормы являются важным шагом на пути урегулирования торговли посредством маркетплейсов, однако, с учетом особенностей существующей в России модели антимонопольного регулирования, которая предполагает обязательное расследование в каждом случае нарушения конкуренции, эффективно защитить права предприниматели, предлагающих свои товары и услуги при помощи цифровых платформ, вряд ли удастся.
Также следует отметить отсутствие единообразия в терминологии Закона о защите прав потребителей и Закона о защите конкуренции. В процессе правоприменения зачастую возникают вопросы о соотношении понятий агрегатор информации и цифровая платформа, об отнесении того или иного субъекта к соответствующей категории. С точки зрения законодательной техники недопустимо наличие нескольких определений одного и того же явления.
Актуальные проблемы регламентации торговли посредством маркетплейсов
Обозначенные выше недостатки правового регулирования торговли посредством маркетплейсов порождают два основополагающих вопроса, а именно, что представляет собой маркетплейс с точки зрения права, и необходим ли специальный закон о такой торговле. Именно эти вопросы и стали предметом дискуссии на сессии ПМЮФ-2024 «Маркетплейсы: платформы или торговля. В поисках моделей регулирования».
Необходимость принятия специального закона о торговле посредством маркетплейсов не вызывает сомнений. Отношения, которые складываются в процессе этой деятельности, весьма разнообразны и уникальны, регламентировать их путем внесения изменений и дополнений в уже существующие законодательные акты представляется малоэффективным. Ярким примером могут служить рассмотренные выше изменения в Закон о защите прав потребителей и Закон о защите конкуренции. Они, безусловно, улучшили ситуацию, однако, в полной мере нивелировать существующие на практике проблемы не смогли.
Такую позицию разделяет и один из спикеров секции — заместитель председателя комитета ГД ФС РФ по защите конкуренции Сергей Лисовский. По мнению другого спикера — председателя Общероссийского союза общественных объединений «Союз потребителей Российской Федерации» Петра Шелища — в отдельном законе нет необходимости, достаточно принять постановление правительства в развитие норм Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (далее — Закон о торговле). Представляется, что отношения, складывающиеся в ходе торговли посредством маркетплейсов шире, чем те, что урегулированы Законом о торговле, поэтому принятие постановления правительства не сможет в полной мере эффективно решить существующие в данной сфере проблемы.
Статс-секретарь — заместитель руководителя ФАС России Сергей Пузыревский высказался в поддержку «осторожного» специального регулирования обсуждаемой сферы и призвал законодателя быть аккуратным в выборе его и механизмов, чтоб избежать «перерегулирования» и потери столь успешно развивающего сектора российской экономики. С приведенным мнением нельзя не согласиться.
На практике зачастую происходит смешения понятий, и термин «маркетплейс» используется для обозначения как объекта права — цифровой платформы, на которой происходит торговля, так и для обозначения субъекта права — оператора (владельца) такой цифровой платформы. При разработке законопроекта необходимо учесть этот аспект, закрепив соответствующие понятия «маркетплейс» и «оператор (владелец) маркетплейса». Также при торговле посредством маркетплейсов применяются различные бизнес-модели — btb, btc, ctc, что целесообразно учитывать при выборе модели регулирования.
При разработке законопроекта о торговле посредством маркетплейсов ключевым является ответ на вопрос о том, в чем заключается деятельность оператора (владельца) маркетплейса. Представляется, что, по общему правилу, такая деятельность не является торговой. Согласно ст. 2 Закона о торговле — торговая деятельность (торговля) — это вид предпринимательской деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров. Как правило, операторы (владельцы) маркетплейсов такую деятельность не осуществляют. Как указал председатель Общероссийского союза общественных объединений «Союз потребителей Российской Федерации» Петр Шелищ, оператор (владелец) маркетплейса ни в какой момент не является стороной в договоре купли-продажи и не имеет права собственности на товар. На этом основании Петр Шелищ подверг критике название одного из обсуждаемых законопроектов (законопроект Гутенева и Кутепова), поскольку никакой торговли в содержании деятельности операторов (владельцев) маркетплейсов не имеется. Управляющий директор Ozon Сергей Беляков поддержал идею о том, что отношения с участием операторов (владельцев) маркетплейсов не тождественны тем, которые складываются в офлайн торговле.
Следует отметить, что, действительно, в подавляющем большинстве случаев, операторы (владельцы) маркетплейсов не занимаются торговлей. Однако имеют место ситуации, когда они выступают в качестве продавцов, конкурируя с продавцами, для которых они создают торговую цифровую инфраструктуру. Данный факт является одной из «болевых» точек отношений между операторами (владельцами) маркетплейсов и продавцами и нуждается в детальной проработке и в рамках законопроекта о торговле посредством маркетплейсов.
Заключение
Проведенное исследование позволяет сделать вывод об очевидной недостаточности и фрагментарности существующего правового регулирования торговли посредством маркетплейсов. Эффективная регламентация обозначенной сферы возможна только путем принятия комплексного нормативно-правового акта, устанавливающего требования для всех категорий маркетплейсов и для всех групп отношений, складывающихся в процессе торговли посредством маркетплейсов. Можно сформулировать следующие рекомендации для органов государственной и муниципальной власти:
Рекомендации для органов государственной и муниципальной власти
1. Необходимо доработать законопроект о торговле посредством маркетплейсов, принимая во внимание специфику такой деятельности. Оператор (владелец) маркетплейса не является исключительно посредником при заключении сделок между продавцами и покупателями, более того, он может выступать продавцом на собственном маркетплейсе.
2. В законопроекте необходимо урегулировать все группы отношений, складывающихся в процессе торговли посредством маркетплейсов, а именно, между оператором (владельцем) маркетплейса и продавцами, операторами (владельцами) пунктов выдачи, покупателями.
3. В законопроекте необходимо закрепить понятие «маркетплейс», «оператор (владелец) маркетплейса», «продавец», «покупатель», «пункт выдачи», «оператор (владелец) пункта выдачи», а также классификацию маркетплейсов (например, по типу бизнес-модели — btb, btc, ctc) и виды заключаемых договоров.
4. В законопроекте необходимо установить его соотношение с Законом о торговле, учитывая, что основная деятельность операторов (владельцев) маркетплейсов не является торговой исходя из терминологии данного закона, однако, они могут осуществлять такую деятельность, самостоятельно реализуя товары.
5. Необходимо устранить существующие противоречия между Законом о защите прав потребителей и Законов о защите конкуренции.
Экспертные аналитические заключения по итогам сессий деловой программы Форума и любые рекомендации, предоставленные экспертами и опубликованные на сайте Фонда Росконгресс являются выражением мнения данных специалистов, основанном, среди прочего, на толковании ими действующего законодательства, по поводу которого дается заключение. Указанная точка зрения может не совпадать с точкой зрения руководства и/или специалистов Фонда Росконгресс, представителей налоговых, судебных, иных контролирующих органов, а равно и с мнением третьих лиц, включая иных специалистов. Фонд Росконгресс не несет ответственности за недостоверность публикуемых данных и любые возможные убытки, понесенные лицами в результате применения публикуемых заключений и следования таким рекомендациям.
